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無錫創(chuàng)誠知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司專注無錫商標轉(zhuǎn)讓申請、無錫商標轉(zhuǎn)讓注冊、無錫商標轉(zhuǎn)讓代理。

隨著商標注冊申請量的逐年大幅遞增， 寓意好且創(chuàng)意無限的商標已變?yōu)樵絹碓较∪钡馁Y源，商標因近似被駁回的現(xiàn)象越來越多， 購買商標就成為掃清注冊障礙， 獲得商標專用權(quán)的一種有效方法， 因此， 筆者就商標轉(zhuǎn)讓實踐中需要關(guān)注的一些問題進行探討。

之所以購買商標， 多為兩種情形， 一種是擬申請商標被在先的商標所阻擋， 另一種是為了節(jié)約各種成本直接購買心儀的注冊商標直接使用。第一種情形最為常見， 一般是因為擬申請商標與在先商標的近似程度非常高， 即使提交駁回復(fù)審?fù)ㄟ^的幾率也很小， 那么當務(wù)之急就是通過購買在先商標掃清障礙， 但需要注意的是， 如果擬購買的商標是申請人或注冊人企業(yè)名稱全稱或是與企業(yè)名稱存在密切對應(yīng)關(guān)系的商標， 在轉(zhuǎn)讓中很有可能會被商標局認定為容易導(dǎo)致混淆而不予核準轉(zhuǎn)讓， 因此購買此類商標需要慎重考慮交易風險。 下文將簡要介紹下商標轉(zhuǎn)讓實踐中需要關(guān)注的問題：

一、商標交易前的盡職調(diào)查

1、對商標檔案的調(diào)查

知己知彼百戰(zhàn)不殆， 商標自申請至注冊， 順利也需要12-18個月的時間， 有些商標會遭遇比較多的磨難， 因此在購買商標時需要對擬購買商標的狀態(tài)有一個全面的了解。

最普遍的做法是通過商標局網(wǎng)站的公開查詢系統(tǒng)查詢該商標完整的申請注冊流程， 一般包括申請日、 注冊日、 專用權(quán)到期日， 是否已續(xù)展，是否存在駁回、 異議、 轉(zhuǎn)讓、 許可、 質(zhì)押、 無效宣告、 撤銷三年不使用等情形。 如果是申請中的商標， 需要重點查詢目前的狀態(tài)， 是否已進入實質(zhì)審查階段， 是否已被駁回， 是否已提交駁回復(fù)審申請， 是否進入了異議程序等等。 如果是注冊商標， 需要重點查詢注冊是否存在許可、 質(zhì)押、無效宣告、 撤銷三年不使用等情形。 如果是經(jīng)歷磨難較多的商標， 流程的顯示會很復(fù)雜， 需要按照時間點梳理清楚， 必要時需要查詢該商標的各種公告信息， 以便確認該商標究竟經(jīng)歷過什么，現(xiàn)在的狀態(tài)如何。

另外， 無論擬購買商標的狀態(tài)是申請中或是注冊中， 均需要重點查詢該商標目前的權(quán)利人，如果商標處于轉(zhuǎn)讓過程中則需要確認受讓主體，鎖定商標的實際所有人。 因商標局的公開信息存在一定的滯后性， 查詢到的上述信息僅能作為參考， 不可完全依賴。 實踐中， 權(quán)利主體的規(guī)模越大購買的難度就越大， 如果權(quán)利人實力雄厚， 筆者的觀點是先聯(lián)系其商標代理機構(gòu)， 看是否存在交易的可能。

2、對商標可能存在風險的判斷

通過商標狀態(tài)的查詢， 對擬購買商標有了一定的了解， 接著就需要判斷擬購買商標是否可最終獲得注冊； 若是已注冊商標， 對其權(quán)利穩(wěn)定性進行初步判斷， 筆者認為需要綜合考慮以下幾點：

第一， 商標本身是否違反《 商標法》 第10條禁用條款， 是否違反第11、 12條關(guān)于顯著性、 功能性的禁注條款， 是否違反第44條第1款欺騙或者其他不正當手段條款， 如違反了上述條款， 申請中的商標很可能無法通過審查， 已初審公告或獲得注冊的商標也存在被隨時提出異議或無效的風險。

第二， 商標本身是否違反《 商標法》 第13、15、 16、 30-32條關(guān)于馳名商標、 代理人代表人或其他關(guān)系人搶注、 地理標志、 在先申請或注冊、 在先權(quán)益及惡意搶注的規(guī)定， 如違反了上述條款， 申請中的商標很可能無法通過審查， 已初審公告或獲得注冊的商標也在一定時間段內(nèi)存在被提出異議或無效的風險， 如果惡意侵犯馳名商標權(quán)益則不受五年之限。

第三， 已注冊商標在實際使用中是否存在《 商標法》 第49條規(guī)定的情形（ 自行改變注冊事項、 成為通用名稱、 三年未使用） ， 如果存在上述情形注冊商標可能被撤銷， 所以需要在后續(xù)的商標使用情況調(diào)查中對這些情形予以重點關(guān)注。

綜合評估上述風險， 購買申請中商標的風險是最大的， 一般不建議投入過多的精力和資金用于商標的購買； 如果擬購買已注冊商標， 一般需要多注意該商標被提出撤銷三年不使用的風險，以及商標的顯著性是否存在退化等情形。

3、對商標實際使用情況的調(diào)查

除了對商標檔案進行調(diào)查， 對商標權(quán)利穩(wěn)定性進行評估， 在對商標進行購買談判前， 還需要開展商標的實際使用情況調(diào)查工作， 調(diào)查內(nèi)容主要聚焦于商標是否已實際使用， 如已使用， 商標的使用主體是誰， 商標的實際使用情況如何（ 主要調(diào)查商標使用時間、 范圍、 方式等） ， 以此初步判斷商標的價值、 評估談判的難度。 還要根據(jù)商標實際使用情況， 考察商標是否存在可能被撤銷的情形、 有無侵權(quán)的風險， 有無后續(xù)被維權(quán)的可能。 在這一步驟中， 最重要的一環(huán)就是要找到真正的權(quán)利人。

二、交易前的談判

之所以強調(diào)要找到真正的權(quán)利人， 是因為實踐中談判往往是與權(quán)利人的代理人或是實際控制人談， 那么需要謹慎確認其是否有權(quán)代替權(quán)利人行使權(quán)利， 最后是否可以簽署真實的商標轉(zhuǎn)讓合同及轉(zhuǎn)讓申請書， 以促成轉(zhuǎn)讓的順利完成。

另外， 談判中購買者的身份將直接影響商標交易對方的出價， 如果由律所等法律服務(wù)機構(gòu)談判， 出售者很容易根據(jù)律所的規(guī)模推斷出購買者的經(jīng)濟實力， 所以現(xiàn)實中往往是以小公司的名義直接進行談判， 以便降低交易成本。 這一環(huán)節(jié)中的變數(shù)最大， 需要時刻關(guān)注談判對方的動向。

三、簽署商標轉(zhuǎn)讓合同

一旦談判成功， 就需要簽署商標轉(zhuǎn)讓合同，盡管目前向商標局提交轉(zhuǎn)讓申請已無需提交轉(zhuǎn)讓合同， 但是簽署約定完備的轉(zhuǎn)讓合同會為受讓人提供有力的保障， 因此需要格外重視。

首先， 需要在合同中列明商標名稱、 商標號、 商品類別， 清晰約定轉(zhuǎn)讓價款、 各個節(jié)點的付款時間及比例， 建議約定在商標局轉(zhuǎn)讓核準后再支付比例盡量高的尾款， 降低受讓人的交易風險。

其次， 轉(zhuǎn)讓人需承諾其為商標的合法所有人， 有權(quán)轉(zhuǎn)讓該商標， 如因此導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓不被核準， 其應(yīng)全額退款并承擔比較重的違約責任， 如此約定是為了避免因商標查詢系統(tǒng)更新不及時導(dǎo)致受讓人與非商標所有人簽署合同并支付價款的情形， 總之盡最大可能避免受讓人支付對價卻無法獲得商標轉(zhuǎn)讓核準。

轉(zhuǎn)讓人還需承諾其在轉(zhuǎn)讓申請書上加蓋的公章與此前在注冊申請書上加蓋的公章完全一致，提供的營業(yè)執(zhí)照一致， 如不一致需要如實向受讓人說明并提供相應(yīng)的證明， 如因此導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓不被核準將承擔較重的違約責任。 此外， 轉(zhuǎn)讓人需在合同中承諾商標不存在權(quán)利瑕疵， 最好能對可能影響商標權(quán)利的各種情形做出具體的約定， 如無使用被提撤銷三年不使用、 后續(xù)被維權(quán)是否承擔相應(yīng)的責任， 如因商標先天不足、 演變、 在先權(quán)利等導(dǎo)致商標最終無法獲權(quán)或無效是否承擔相應(yīng)責任等。

最后， 將提供注冊證、 變更、 續(xù)展證明及商標使用證據(jù)等作為受讓人付款的先決條件或是轉(zhuǎn)讓方重要的義務(wù)， 如期無法提供需承擔違約責任等。

四、提供商標轉(zhuǎn)讓所需材料

商標轉(zhuǎn)讓合同簽署后， 最后一步就是轉(zhuǎn)讓人與受讓人共同簽署商標轉(zhuǎn)讓申請書、 各自提供營業(yè)執(zhí)照、 轉(zhuǎn)讓人提供自愿轉(zhuǎn)讓公證書， 雙方提交商標轉(zhuǎn)讓申請了。

以上是商標轉(zhuǎn)讓實踐中的一些總結(jié)，每筆交易的情況不盡相同， 如果擬購買的商標十分重要， 交易標的較高， 建議全面開展上述工作， 盡最大可能規(guī)避可預(yù)見的風險。

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